Portada Los Contratos a distancia en la Ley de Ordenación del Comercio Minorista
según la Ley 47/2002, de 19 de diciembre, de reforma de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenación del Comercio Minorista, para la transposición al ordenamiento juridico español de la Directiva 97/7/CE, en materia de contratos a distancia, y para la adaptación de la Ley a diversas Directivas comunitarias

ABREVIATURAS ....21
PRÓLOGO ....25
PRELIMINAR ....33
INTRODUCCIÓN ....35

CAPÍTULO I
LA REGULACIÓN DE LOS CONTRATOS A DISTANCIA EN EL DERECHO COMUNITARIO Y EN EL DERECHO ESPAÑOL

I. Contratos a distancia y protección de los consumidores ....39
II. La regulación de los contratos a distancia en el Derecho comunitario ....40
1. Introducción ....40
2. Recomendación de la Comisión relativa a los códigos de conducta para la protección de los consumidores en materia de contratos negociados a distancia ....42
3. La Directiva 97/7/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 20 mayo 1997 relativa a la protección de los consumidores en materia de contratos a distancia ....44
A) Contenido básico ....44
B) Tramitación ....48
C) Implicaciones para el "mercado interior"....51
D) Armonización mínima ....53
E) Aplicación de la Directiva por los Estados miembros ....55
a) Transposición ....55
b) Responsabilidad del Estado ....55
c) Efecto interpretativo de la Directiva ....56

F) Legislaciones en las que se han promulgado normas de transposición de la Directiva 97/7/CE ....57
a) Derecho belga ....57
b) Derecho italiano ....60
c) Derecho austríaco ....60
d) Derecho alemán ....61
e) Derecho luxemburgués ....64
f) Derecho inglés ....65
g) Derecho portugués ....66
h) Derecho francés ....67

III. La regulación de los contratos a distancia en Derecho español: La Ley de Ordenación del Comercio Minorista ....68
1. Introducción ....68
2. Aspectos generales de la LOCM que inciden en la regulación de los contratos a distancia ....69
A) Introducción ....69
B) Previsiones constitucionales sobre el comercio ....70
C) Ámbito de aplicación territorial de la LOCM ....72
a) Distribución competencial en materia de comercio interior ....72
b) Ámbito de aplicación territorial de las normas sobre contratos a distancia ....73

D) Ámbito de aplicación de la LOCM ....74
a) El artículo 1.1 de la LOCM ....74
b) Ámbito de aplicación básico: el "comercio minorista"....75
c) Extensión del ámbito de aplicación básico ....78

3. Régimen jurídico de los contratos a distancia ....79
A) Introducción ....79
B) La "venta a distancia"de la LOCM como "venta especial"....79
C) Carácter imperativo de la regulación sobre contratos a distancia contenida en la LOCM ....81
D) Acciones de cesación ....84
E) Intervención administrativa ....84
F) Régimen subsidiario aplicable ....87

4. Justificación y finalidad de la regulación de los contratos a distancia en la LOCM ....90
5. Integración de la regulación en el conjunto del ordenamiento jurídico ....92

CAPÍTULO II
ÁMBITO SUBJETIVO DE APLICACIÓN DE LA REGULACIÓN SOBRE CONTRATOS A DISTANCIA

I. Problemática suscitada con ocasión de la delimitación del ámbito subjetivo de aplicación en la regulación española ....97
II. Noción de consumidor en el Derecho comunitario ....98
1. Diferentes nociones de consumidor ....98
2. Delimitación de las nociones estudiadas ....100
3. Noción de consumidor en el Convenio de Bruselas (sustituido por el Reglamento 44/2001 del Consejo, de 22 diciembre 2000) ....101
4. Noción de consumidor en las Directivas sobre protección de los consumidores en materia de prácticas comerciales o contractuales ....104
A) Nociones de consumidor en las normas comunitarias ....104
B) Noción de consumidor en el grupo de Directivas sobre prácticas comerciales o contractuales ....105
C) El Asunto Di Pinto ....108
D) El Asunto Dietzinger ....110
E) El Asunto Berliner Kindl Brauerei AG c. Andreas Siepert ....112
F) Noción concreta, funcional y restrictiva ....114

III. Noción de consumidor en la Directiva 97/7/CE ....116
1. Persona física ....116
2. Momento determinante y vinculación al ámbito material ....117
3. Actuación con un propósito ajeno a la actividad profesional ....118
4. Los denominados supuestos de "doble uso" ....121

IV. Determinación del sujeto protegido en la regulación española sobre contratos a distancia ....123
1. Implicaciones derivadas de la ubicación de la regulación en la LOCM ....123
2. El "destinatario final"de la LOCM ....124
3. El "consumidor"como sujeto protegido ....124
4. Noción de consumidor aplicable a la regulación española sobre contratos a distancia ....127
A) Noción de consumidor en la LCU ....127
a) El artículo 1º, apartados 2 y 3, LCU ....128
b) Interpretación de la noción de consumidor contenida en la LCU ....129

B) Comparación de la noción contenida en la LCU y en las Directivas relativas a la protección del consumidor frente a prácticas comerciales o contractuales ....134
C) Problemas de delimitación del ámbito subjetivo de aplicación de las normas de protección de los consumidores en Derecho español ....135
D) Adecuación a la Directiva 97/7/CE de la noción de consumidor aplicable a la regulación española sobre contratos a distancia ....137
a) Persona física y jurídica ....137
b) Momento determinante y vinculación al ámbito material ....138
c) Actuación ajena a la actividad empresarial o profesional: especial referencia a la prueba de tal actuación ....138
d) Breve referencia a otras legislaciones ....140

V. Empresario y profesional; el operador económico ....140
1. Delimitación en la LOCM ....140
A) Quiénes realizan la actividad consistente en el "comercio minorista"según la LOCM ....141
B) Determinación de quiénes ofrecen bienes y servicios a distancia según la LOCM ....144
2. El "proveedor"en la Directiva 97/7/CE; el "operador económico"....144
3. Interpretación de la regulación española y su adecuación a la Directiva 97/7/CE ....148
4. Breve referencia a la normativa sobre comercio electrónico ....149

CAPÍTULO III
ÁMBITO OBJETIVO DE APLICACIÓN DE LA REGULACIÓN SOBRE CONTRATOS A DISTANCIA

I. Delimitación de los "contratos a distancia" ....151
1. Delimitación legal ....151
2. Contratos incluidos ....152
3. El objeto del contrato: bienes y servicios ....155

II. Requisitos delimitadores de los contratos a distancia ....159
1. Requisitos delimitadores de inclusión legal ....159
2. Sistema de contratación a distancia ....161
A) Inadecuación a la Directiva 97/7/CE de la regulación española de 1996 ....161
B) "Sistema de contratación a distancia"significado ....162

3. Falta de presencia física simultánea de las partes contratantes ....165
4. Utilización de técnicas de comunicación a distancia ....168
A) Técnicas de comunicación presentes y futuras ....168
B) Restricciones a la utilización de técnicas de comunicación a distancia ....169
a) Consideraciones preliminares ....169
b) Comunicaciones comerciales por teléfono ....170
c) Consentimiento del consumidor para la recepción de ofrecimientos comerciales por técnicas de comunicación a distancia ....173
d) Protección de datos de carácter personal ....178
e) Especialidades en materia de comercio electrónico: las "comunicaciones comerciales no solicitadas"....180

C) Coste de utilización de la técnica de comunicación ....181

III. Distinción de los contratos celebrados fuera de los establecimientos mercantiles ....181
1. Distinta finalidad de la normativa reguladora ....181
2. Diferente caracterización de los contratos a distancia frente a los celebrados fuera de los establecimientos mercantiles ....182
3. Contratos celebrados a partir de un catálogo ....185

IV. Consideraciones finales: valoración de la delimitación del contrato a distancia en la LOCM a la vista de la Directiva 97/7/CE ....188

CAPÍTULO IV
EXCLUSIONES DEL ÁMBITO OBJETIVO DE APLICACIÓN DE LA REGULACIÓN SOBRE CONTRATOS A DISTANCIA

I. Configuración legal de las exclusiones ....191
II. Exclusiones totales del ámbito de aplicación ....193
1. Servicios financieros ....193
2. Contratos relativos a bienes inmuebles ....195
A) Problemática que plantea el régimen aplicable a los bienes inmuebles ....195
B) Configuración de la exclusión ....197
C) Interpretación del TJCE en relación con la exclusión de los contratos relativos a bienes inmuebles en materia de protección de los consumidores ....200
a) El Asunto Travel Vac ....200
b) El Asunto Heininger ....201

3. Contratos realizados a través de distribuidores automáticos o locales comerciales automatizados ....202
4. Contratos celebrados con los operadores de telecomunicaciones a través de teléfonos públicos ....203
5. Contratos celebrados en subastas ....205
6. Otras exclusiones contenidas en la LOCM y no previstas en la Directiva 97/7/CE ....206

III. Exclusiones parciales del ámbito de aplicación ....208
1. Normas excluidas de la aplicación y fundamento de las exclusiones ....208
2. Contratos que tengan por objeto la entrega de bienes de consumo corriente en el hogar ....209
3. Contratos de prestación de servicios relativos a alojamiento, transporte, comidas y actividades de recreo ....210

CAPÍTULO V
ESPECIALIDADES EN LA FORMACIÓN DEL CONTRATO

I. Problemática suscitada en relación con la formación del contrato a distancia ....213
II. El perfeccionamiento del contrato según el Derecho codificado y la LSICE ....214
1. La modificación del Derecho codificado por la LSICE ....214
2. Problemática tradicional en relación con la contratación entre personas "distantes"....215
A) El antiguo artículo 54 CCom ....217
B) El antiguo artículo 1262, 2º párr., CC ....218

3. El momento de perfeccionamiento del contrato ....219
4. El lugar de perfeccionamiento del contrato ....221
5. Técnicas de comunicación y perfeccionamiento del contrato ....222
A) Tradicional distinción entre contratos de formación instantánea y de formación sucesiva ....222
B) El artículo 51, 2º párrafo, del Código de Comercio en relación con el telégrafo ....224
C) Contratación por vía electrónica según la LSICE ....225

III. El Convenio de Viena de 1980: inaplicación, con carácter general, a los contratos a distancia delimitados por la Directiva 97/7/CE ....226
IV. El perfeccionamiento del contrato a distancia ....230
1. Aplicación del Derecho codificado y de la LSICE ....230
2. Normas sobre competencia territorial en materia de protección de los consumidores ....231

V. El concurso de la oferta y de la aceptación: integración de las normas relativas a la información previa a la celebración del contrato a distancia ....232
1. La oferta de contrato ....232
2. La aceptación del contrato ....237
3. Información previa exigible en los contratos a distancia ....238
A) Significado e incidencia de la información previa en la formación del contrato ....238
B) Incumplimiento del deber de información previa ....242
C) Opciones legislativas en las normas de transposición de otros Estados miembros ....243

VI. Contenido de la información previa exigible ....244
1. Información relevante para la negociación en función de los medios de promoción utilizados ....244
A) Información previa al inicio del procedimiento de contratación por vía electrónica: el artículo 27 LSICE ....245
B) Información relacionada con las comunicaciones telefónicas y el coste de utilización de las técnicas de comunicación ....245
C) El problema de las lenguas en la contratación a distancia ....246

2. Presentación de la información ....247
A) Finalidad comercial ....247
B) Información clara y comprensible. Momento, forma y prueba ....247
C) Buena fe en materia de transacciones comerciales ....248

3. Contenido de la información previa ....249
A) Consideración preliminar ....249
B) Información que incide en la suficiencia de la oferta ....250
a) Identidad del empresario o proveedor y su dirección ....250
b) Características esenciales del bien o del servicio ....250
c) El precio y otros gastos ....251

C) Información no esencial para el perfeccionamiento del contrato ....251
a) Forma de pago y de entrega o de ejecución del contrato ....251
b) Plazo de vigencia de la oferta ....253
c) Existencia del derecho de desistimiento ....253
d) Solución extrajudicial de conflictos ....254

VII. Manifestación del consentimiento del consumidor ....255
1. Conexión con la prohibición de suministros no solicitados ....255
2. Manifestaciones del consentimiento contractual ....256
A) Manifestaciones expresas y tácitas (por actos concluyentes) ....256
B) Valor del silencio en materia contractual ....258

3. El consentimiento del consumidor en el contrato a distancia ....259
A) Negación "ex lege"de valor al silencio ....259
B) Consentimiento expreso o explícito ....260

VIII. Contratación telefónica y electrónica con condiciones generales ....262
1. Condiciones generales y contratos a distancia ....262
2. Normas especiales para la contratación telefónica y electrónica: el Real Decreto 1906/1999 ....263
A) Contenido del Real Decreto 1906/1999 ....265
B) Ámbito de aplicación del Real Decreto 1906/1999 ....266
C) Deber de información previa ....267

CAPÍTULO VI
SUMINISTRO DE BIENES Y SERVICIOS NO SOLICITADOS

I. Noción preliminar ....269
II. Derecho comparado y prohibición en el Derecho comunitario ....270
1. Derecho comparado anterior a la Directiva 97/7/CE ....270
A) Derecho francés ....270
B) Derecho belga ....271
C) Derecho portugués ....271
D) Derecho inglés ....272
E) Derecho alemán ....273

2. Prohibición en el Derecho comunitario: el artículo 9 de la Directiva 97/7/CE ....274
3. Derecho comparado posterior a la Directiva 97/7/CE ....276
A) Derecho francés ....276
B) Derecho belga ....276
C) Derecho portugués ....276
D) Derecho inglés ....277
E) Derecho alemán ....278
F) Derecho italiano ....278
G) Derecho luxemburgués ....279

III. Régimen jurídico en Derecho español ....279
1. Consentimiento del consumidor y suministro no solicitado ....279
2. Supuesto prohibido ....281
A) Régimen legal: artículos 41 y 42 LOCM ....281
B) Elementos del supuesto prohibido ....282
a) Suministro ....282
b) Objeto ....282
c) Sujetos ....283
d) Inexistencia de consentimiento expreso o explícito y anterior al suministro ....284
e) Existencia de petición de pago ....285

3. Sanción y efectos jurídicos ....287
A) Sanción administrativa y civil ....287
B) No obligatoriedad de devolución ....287
C) Falta de exigencia de pago ....289
D) Posibilidad de renuncia ....289

4. Suministro por error ....289
A) Régimen legal: artículo 42, párrafo 3º, LOCM ....289
B) Efectos jurídicos ....290

CAPÍTULO VII
ESPECIALIDADES EN LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO

I. Consideración preliminar ....293
II. Constancia escrita o en soporte duradero de la información ....294
1. Distinción entre información previa e información por escrito o en soporte duradero ....294
2. Forma y momento ....295
A) Forma ....295
B) Momento ....297

3. Contenido ....297
4. Sanción en caso de incumplimiento ....299

III. Entrega y prestación del servicio ....301
1. Plazo de ejecución ....301
A) Fijación del plazo ....302
E) Inobservancia del plazo ....303

2. Objeto ....305
A) Indisponibilidad del bien o del servicio ....305
E) Sustitución del objeto del contrato ....307

3. Gastos derivados de la entrega en el caso de bienes ....309

IV. Pago del precio ....310
1. Cuantía ....310
2. Circunstancias del pago ....311
3. Pago mediante tarjeta ....312

V. Transferencia del riesgo ....315

CAPÍTULO VIII
DERECHO DE DESISTIMIENTO

I. El denominado "derecho de resolución"en la Directiva 97/7/CE ....321
1. Obligación de los Estados miembros ....321
2. El Asunto Travel Vac ....323
3. Consideración final ....325

II. Reconocimiento legal del "derecho de desistimiento"para los contratos a distancia en la LOCM ....325
III. Problemática que plantea el "derecho de desistimiento" ....326
IV. Origen y fundamento del "derecho de desistimiento" ....327
1. Origen ....327
2. Fundamento ....328
3. Diferencias entre el "derecho de desistimiento"en los contratos a distancia y el "derecho de revocación"en los contratos celebrados fuera del establecimiento mercantil ....330
4. Aplicación analógica de lo dispuesto para los contratos celebrados fuera del establecimiento mercantil a los contratos a distancia ....334
5. Consideración final ....336

V. Naturaleza del "derecho de desistimiento" ....337
1. Problemática suscitada con ocasión de los contratos celebrados fuera de los establecimientos mercantiles ....337
2. Derecho comparado ....340
A) Derecho alemán ....340
B) Derecho italiano ....342
C) Derecho francés ....343
D) Consideración final ....345

3. Naturaleza del "derecho de desistimiento"en los contratos a distancia ....346
A) Momento de perfeccionamiento del contrato ....346
B) "Derecho de desistimiento"en sentido amplio y estricto; distinción con otras figuras ....348
C) El denominado "derecho de resolución"del artículo 44 LOCM: un supuesto de ampliación del plazo de ejercicio del "derecho de desistimiento" ....353

VI. Régimen jurídico ....355
1. Plazo de ejercicio: duración y cómputo ....355
A) Plazo ....355
B) "Dies a quo"....358
C) Posibilidad de ejercicio anticipado ....361
D) "Suministros periódicos"....362

2. Forma ....363
3. Excepciones al derecho de desistimiento ....365
A) Nociones previas ....365
B) Excepciones ....366
4. Efectos ....369
A) Efecto principal: restitución recíproca de las prestaciones ....369
B) Prestación de servicios ....372
C) Efectos del desistimiento sobre el crédito ....372

VII. Referencia al "derecho de resolución "del RD 1906/1999, de 17 diciembre, por el que se regula la contratación telefónica o electrónica con condiciones generales ....373

ÍNDICE DE JURISPRUDENCIA ....377
I. Sentencias del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas ....377
II. Tribunales españoles ....379
1. Tribunal Constitucional ....379
2. Tribunal Supremo ....379
3. Audiencias Provinciales ....381

III. Tribunales extranjeros ....381
1. Alemania ....381
2. Austria ....381
3. Francia ....381

ÍNDICE CRONOLÓGICO DE DISPOSICIONES CITADAS ....383
BIBLIOGRAFÍA ....393

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